據(jù)了解,這份公證書也是成都公證處所辦的首例意定監(jiān)護(hù)公證

　　想法

　　“我現(xiàn)在找到公證處，主要是看能否通過法律的手段賦予老三這樣的權(quán)利，即在我萬一喪失民事行為能力后，老三能夠代替我進(jìn)行相關(guān)處置，別的兄弟姊妹也無話可說�？傊�，我希望他們即使在我走了后，也能和和睦睦。”

　　辦/法

　　一位成年人在沒有喪失掉民事行為能力之前，即可提前意定某一天自己喪失或者部分喪失民事行為能力后的監(jiān)護(hù)人，這就是意定監(jiān)護(hù)。

　　不過，對(duì)意定監(jiān)護(hù)的規(guī)定，目前都是很原則性的概括性規(guī)定，沒有任何的實(shí)施細(xì)則。

　　前兩天，成都公證處接待了一位特殊客人。老人家雖然已經(jīng)92歲了，但思維還很清晰。老人擔(dān)心萬一哪天變糊涂了，家人會(huì)把自己送到養(yǎng)老院。另外，彌留之際搶不搶救？怎么搶救？那也是一個(gè)問題。畢竟，自己躺在病床上，可能話都說不出來了……

　　老人的要求，給公證處擺了道難題。根據(jù)老人意思，他實(shí)質(zhì)是想未雨綢繆，在自己還足夠清醒時(shí)，先確定下監(jiān)護(hù)人。未來一旦喪失民事行為能力，之前確定的監(jiān)護(hù)人即可代行監(jiān)護(hù)職責(zé)。

　　成都公證處經(jīng)過四天的討論和嚴(yán)密論證，最終以意定監(jiān)護(hù)公證的方式，解決了這個(gè)問題。據(jù)了解，這也是該處所辦的首例意定監(jiān)護(hù)公證。

　　老人的擔(dān)憂

　　不愿意去養(yǎng)老院生活

　　因?yàn)槟昙o(jì)確實(shí)大了，張大爺最先通過電話這一方式，和成都公證處取得聯(lián)系。

　　公證員劉蓉印象深刻，交流中，張大爺表達(dá)了某種擔(dān)憂。老人不愿意去養(yǎng)老院生活。

　　在和張大爺深入交流過程中，劉蓉了解到，5名子女中，老人最信任，也覺得最放心的是小女兒和三兒子。不巧的是，小女兒即將出國。在這一情況之下，老人表示，他想把這些事兒托付給自己的三兒子，“他最孝順，肯定能完全按照我的意思辦理。但在此之前，最好不要和家里的任何一名子女溝通。避免彼此之間有什么猜忌。我現(xiàn)在找到公證處，主要是看能否通過法律的手段賦予老三這樣的權(quán)利，即在我萬一喪失民事行為能力后，老三能夠代替我進(jìn)行相關(guān)處置，別的兄弟姊妹也無話可說。總之，我希望他們即使在我走了后，也能和和睦睦�！�

　　公證處的努力

　　意定監(jiān)護(hù)，更充分保障選擇權(quán)利

　　此前，我國有法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)兩種監(jiān)護(hù)類型。但這兩種監(jiān)護(hù)，被監(jiān)護(hù)對(duì)象要么是未成年人，要么是無民事行為能力或限制民事行為能力的成年人。

　　經(jīng)過四天時(shí)間的討論和嚴(yán)密論證，公證處最終在2015年修訂后的《老年人權(quán)益保障法》和即將施行的《民法總則》中找到依據(jù)。

　　其中，《老年人權(quán)益保障法》第二十六條明確：“具備完全民事行為能力的老年人，可以在近親屬或者其他與自己關(guān)系密切、愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任的個(gè)人、組織中協(xié)商確定自己的監(jiān)護(hù)人�！�

　　《民法總則》第三十三條則將這種監(jiān)護(hù)由老年人擴(kuò)大至所有成年人。一位成年人在沒有喪失掉民事行為能力之前，即可提前意定某一天自己喪失或者部分喪失民事行為能力后的監(jiān)護(hù)人，這就是意定監(jiān)護(hù)。

　　缺乏細(xì)則

　　意定監(jiān)護(hù)公證摸索中前進(jìn)

　　四天的研討中，除了尋找相關(guān)法律依據(jù)外，公證處還需直面這樣一個(gè)問題——包括《老年人權(quán)益保障法》在內(nèi)對(duì)意定監(jiān)護(hù)的規(guī)定，目前都是很原則性的概括性規(guī)定，沒有任何的實(shí)施細(xì)則。另外，這也是公證處辦理的第一起意定監(jiān)護(hù)公證，一切無章可循，全都只能摸索前行。

　　在討論解決了意定監(jiān)護(hù)公證相關(guān)法律問題和細(xì)節(jié)操作問題后，考慮到張大爺上了年紀(jì)，劉蓉帶上助理人員帶上打印機(jī)、照相機(jī)、攝影機(jī)等辦公設(shè)備，趕到張大爺家。

　　在公證員見證下，張大爺明確，自己的三兒子成為自己的意定監(jiān)護(hù)人。即使自己喪失民事行為能力，家人也不要將其送到養(yǎng)老院，另外，生命彌留之際，是否搶救，如何搶救等一系列問題，一切均由老三做主。通過詢問、記錄、起草文書、拍照等一系列工作后，按照張大爺意思，公證員為其辦理了公證，并出具了公證書。

　　劉蓉介紹，該起意定監(jiān)護(hù)公證還有另外一個(gè)特殊之處，“擔(dān)心影響子女關(guān)系，張大爺明確公證機(jī)構(gòu)暫時(shí)不要去驚擾他的子女。因此，作為老人的第三子，也就是老人選定的意定監(jiān)護(hù)人，雖然老人此前和他溝通過，但實(shí)際上老人和三兒子之間也沒有一個(gè)成文協(xié)議。因此，這個(gè)意定監(jiān)護(hù)公證看起來更像是老人單方面的一個(gè)聲明。該聲明的法律意義在于，意定監(jiān)護(hù)屬附條件協(xié)議，一旦條件達(dá)成隨即生效。換句話來說，一旦老人某天喪失掉民事行為能力，老人的第三子即可以因該意定監(jiān)護(hù)公證成為老人的監(jiān)護(hù)人并以此對(duì)抗其他法定監(jiān)護(hù)人。從法律上講，意定監(jiān)護(hù)人的法律效力高于法定監(jiān)護(hù)人。”

　　不過，劉蓉也表示，由于意定監(jiān)護(hù)屬于全新的東西，在具體實(shí)施過程中肯定還存在各種各樣的問題，“包括如何判斷老人喪失民事行為能力等等�！庇捎凇睹穹�總則》今年10月1日才會(huì)生效，公證書中并未直接引用《民法總則》條文。法律依據(jù)中，相關(guān)表述為《老年人權(quán)益保障法》第二十六條和參照《民法總則》立法精神。

　　專家觀點(diǎn)

　　意定監(jiān)護(hù)實(shí)踐中 可類推法定監(jiān)護(hù)執(zhí)行

　　針對(duì)意定監(jiān)護(hù)實(shí)施中可能存在的問題，西南政法大學(xué)民商法學(xué)院副院長、博士生導(dǎo)師張力告訴成都商報(bào)記者，可以以類推法定監(jiān)護(hù)的方式解決。

　　在張力看來，意定監(jiān)護(hù)目前在受托人上不存在問題，“所有的自然人和一些具有法定監(jiān)護(hù)職責(zé)的政府機(jī)構(gòu)，都可以成為意定監(jiān)護(hù)人。現(xiàn)在讓公證機(jī)構(gòu)頭疼的，可能恰恰在于委托人。意定監(jiān)護(hù)的被監(jiān)護(hù)對(duì)象必須是在喪失行為能力之前形成意定監(jiān)護(hù)，如果已經(jīng)喪失行為能力了，那就不存在意定監(jiān)護(hù)一說了，因此，首先需要醫(yī)療機(jī)構(gòu)對(duì)被監(jiān)護(hù)對(duì)象進(jìn)行行為能力的鑒定。另外，監(jiān)護(hù)人什么時(shí)候可以介入，介入的時(shí)間和條件，又需要專門機(jī)構(gòu)對(duì)被監(jiān)護(hù)人的行為能力進(jìn)行鑒定�！�

　　張力表示，要很好地解決這兩個(gè)問題，一是意定監(jiān)護(hù)協(xié)議中最好有專門的條款明確，“如果將來我的行為能力狀態(tài)經(jīng)某某機(jī)構(gòu)判斷存在問題，意定監(jiān)護(hù)自動(dòng)生效。其次，最好由類似于老齡委這樣的第三方出具格式合同，并由這樣的老年人權(quán)益保護(hù)機(jī)構(gòu)去監(jiān)督意定監(jiān)護(hù)的執(zhí)行�！�

　　另外，對(duì)于意定監(jiān)護(hù)人可能出現(xiàn)的履約不力或者毀約問題，張力表示，可以類推法定監(jiān)護(hù)，“現(xiàn)實(shí)中，法定監(jiān)護(hù)人損害被監(jiān)護(hù)人利益，可以通過向法院起訴請(qǐng)求撤換監(jiān)護(hù)人。意定監(jiān)護(hù)人也一樣�！保ǔ啥忌虉�(bào)記者 張柄堯 攝影報(bào)道）