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　　8月25日，民政部、銀監(jiān)會(huì)聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于做好慈善信托備案有關(guān)工作的通知》（簡(jiǎn)稱(chēng)《通知》），為正在緊密籌備首單慈善信托產(chǎn)品的多家機(jī)構(gòu)指明方向。

　　9月1日，《慈善法》正式實(shí)施，中國(guó)慈善事業(yè)進(jìn)入法治時(shí)代。這一天，共有9家機(jī)構(gòu)的10個(gè)慈善信托產(chǎn)品“搶灘”潮頭，熱鬧無(wú)比。

　　喧囂的浪涌之后，人們開(kāi)始冷靜地審視這些模式的創(chuàng)新與問(wèn)題。9月12日，北京大學(xué)非營(yíng)利組織法研究中心、南都公益基金會(huì)在京聯(lián)合舉辦“慈善信托實(shí)踐案例研討會(huì)”。

　　本次會(huì)議不僅有4家慈善信托機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人到場(chǎng)，還匯聚了行業(yè)內(nèi)外與慈善信托緊密相關(guān)的人士，議題直指當(dāng)前討論焦點(diǎn)——?jiǎng)倓偲鸩降拇壬菩磐�，究竟是成功“搶灘”，還是錯(cuò)位“登陸”？

　　“懸空”的財(cái)產(chǎn)與質(zhì)疑

　　“搶灘”的10個(gè)慈善信托產(chǎn)品中，基金會(huì)普遍擔(dān)任委托人、執(zhí)行人或顧問(wèn)的角色。其中，深圳發(fā)布的“中國(guó)平安教育發(fā)展慈善信托計(jì)劃”引來(lái)較大爭(zhēng)議。

　　深圳市社會(huì)公益基金會(huì)（簡(jiǎn)稱(chēng)“深圳社基會(huì)”）秘書(shū)長(zhǎng)楊欽煥介紹，該計(jì)劃資金來(lái)自于平安集團(tuán)、下屬子公司的自有資金及內(nèi)部員工的捐贈(zèng)。其復(fù)雜之處在于，捐贈(zèng)人向深圳社基會(huì)捐贈(zèng)，由該基金會(huì)（法人）會(huì)同8個(gè)自然人（企業(yè)高管等）聯(lián)合作為委托人，受托人是平安信托。同時(shí)，基金會(huì)、信托公司、平安集團(tuán)子公司代表與外部專(zhuān)家組成理事會(huì)，決定資金的重大事項(xiàng)。此外，該信托計(jì)劃還引入“項(xiàng)目管理人”的概念，扮演項(xiàng)目篩選、執(zhí)行等角色。楊欽煥介紹，“項(xiàng)目管理人”目前由深圳社基會(huì)擔(dān)任，但也可以替換。

　　“深圳案例出現(xiàn)了雙重委托人和雙重受托人，平安公司和捐贈(zèng)人既是捐贈(zèng)人，又是委托人。”南都公益基金會(huì)理事長(zhǎng)徐永光說(shuō)，“基金會(huì)放棄了受托人的角色，與捐贈(zèng)方做共同委托人，接著又回來(lái)做執(zhí)行人，無(wú)異于把簡(jiǎn)單的問(wèn)題復(fù)雜化。”

　　另一個(gè)問(wèn)題是，基金會(huì)作為委托人，將財(cái)產(chǎn)作為公益支出轉(zhuǎn)給平安信托，這意味著財(cái)產(chǎn)所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移了。轉(zhuǎn)移之后的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)屬于誰(shuí)？按照慈善信托規(guī)定，受托人是不享有財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)的，“這筆財(cái)產(chǎn)就變成一個(gè)沒(méi)有法人，或者懸在空中的財(cái)產(chǎn)”。

　　楊欽煥不同意“雙重委托人與雙重受托人”的說(shuō)法，他反駁說(shuō)：“信托財(cái)產(chǎn)被信托后，所有權(quán)本來(lái)就是要轉(zhuǎn)移給受托人的，從所有權(quán)形式表達(dá)上來(lái)看，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)屬于受托人。在慈善信托中，受托人是所有權(quán)的形式持有人，實(shí)質(zhì)上的財(cái)產(chǎn)所有人是受益人�！�

　　徐永光還對(duì)上海市慈善基金會(huì)慈善信托產(chǎn)品“藍(lán)天至愛(ài)1號(hào)”進(jìn)行解讀，該產(chǎn)品首期3200萬(wàn)元的金額中，有3000萬(wàn)元來(lái)自?xún)杉覚C(jī)構(gòu)的捐贈(zèng)，委托人是上海市慈善基金會(huì)，受托人是安信信托。

　　徐永光認(rèn)為，慈善信托的設(shè)計(jì)特別強(qiáng)調(diào)委托人的權(quán)利，委托人應(yīng)該是出資人，慈善信托資產(chǎn)處理應(yīng)該完全遵循委托人的意愿。但在“藍(lán)天至愛(ài)1號(hào)”這個(gè)產(chǎn)品中，捐贈(zèng)人把錢(qián)捐給基金會(huì)后，基金會(huì)成了委托人，捐贈(zèng)人就不是委托人了，今后的權(quán)利難以得到保障。

　　“這樣做會(huì)把中國(guó)的慈善信托毀掉�！毙煊拦庹f(shuō)，“這是成功‘搶灘’還是錯(cuò)位‘登陸’？我認(rèn)為是后者�！�

　　委托人為何不是慈善組織？

　　“慈善信托本質(zhì)上應(yīng)該優(yōu)先考慮慈善資產(chǎn)目的的實(shí)現(xiàn)，以及慈善資產(chǎn)處分的專(zhuān)業(yè)性，這并不是信托公司擅長(zhǎng)的。按照本質(zhì)來(lái)說(shuō)，慈善組織做受托人，應(yīng)該是更好的方式。”楊欽煥表示。

　　《慈善法》規(guī)定，慈善信托受托人可以是信托公司和慈善機(jī)構(gòu)。然而，在10款產(chǎn)品中，受托人清一色都是信托公司。

　　為何沒(méi)有慈善組織“搶灘”？記者了解到，壹基金、中國(guó)扶貧基金會(huì)等機(jī)構(gòu)仍在觀望。有基金會(huì)代表告訴記者，目前慈善機(jī)構(gòu)成為受托人的另一個(gè)實(shí)質(zhì)性阻礙是，銀行不給慈善機(jī)構(gòu)開(kāi)設(shè)信托賬戶(hù)。

　　“《通知》由民政部和銀監(jiān)會(huì)聯(lián)合發(fā)出，但缺乏人民銀行總行的參與。要突破這一困難，需民政部繼續(xù)協(xié)調(diào)政策�！痹摶�金會(huì)代表說(shuō)。

　　一個(gè)現(xiàn)實(shí)的例子是，阿拉善SEE基金會(huì)近期簽了1億元的捐贈(zèng)協(xié)議，但目前還在觀望——做慈善信托還是成立專(zhuān)項(xiàng)基金？

　　“設(shè)立專(zhuān)項(xiàng)基金可以保障捐贈(zèng)人權(quán)益。通過(guò)理事會(huì)監(jiān)管、專(zhuān)項(xiàng)基金管委會(huì)投票就可以保障捐贈(zèng)人權(quán)益和公益項(xiàng)目執(zhí)行效果，并對(duì)捐贈(zèng)資產(chǎn)保值增值，設(shè)立慈善信托涉及信托專(zhuān)用賬戶(hù)、民政審查備案，反倒麻煩�！痹摶�金會(huì)副秘書(shū)長(zhǎng)張媛說(shuō)，“現(xiàn)階段，捐贈(zèng)免稅也有法可依，但慈善信托免稅條文尚不明朗，慈善信托反而顯得沒(méi)有優(yōu)勢(shì)。”

　　“我們還有房產(chǎn)、股權(quán)、現(xiàn)金都在等待著慈善信托的突破�！睆堟逻�表示。

　　中航信托研發(fā)與產(chǎn)品創(chuàng)新部負(fù)責(zé)人袁田從信托機(jī)制的層面分析原因，她認(rèn)為，受托人的義務(wù)體系畢竟是根據(jù)信托制度設(shè)立的，“慈善組織充分了解和運(yùn)用信托制度可能還需要一個(gè)過(guò)程”。

　　此外，袁田還認(rèn)為，信托公司作為受托人的重要優(yōu)勢(shì)是信托公司具有較強(qiáng)的資產(chǎn)管理能力，同時(shí)作為金融機(jī)構(gòu)在信托財(cái)產(chǎn)安全和獨(dú)立性方面受到嚴(yán)格的監(jiān)管。

　　不過(guò)，徐永光不太認(rèn)同信托公司“信托財(cái)產(chǎn)更具獨(dú)立性”的說(shuō)法�！叭绻�是基金會(huì)作為受托人，受托產(chǎn)品就不安全了嗎？我認(rèn)為基金會(huì)的安全性比信托公司要高，基金會(huì)不會(huì)去做有風(fēng)險(xiǎn)的事情” 。

　　中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)學(xué)院副教授趙廉慧也認(rèn)為，慈善組織在管理慈善財(cái)產(chǎn)的時(shí)候，安全性也沒(méi)有問(wèn)題。因?yàn)榇壬平M織不能負(fù)債，所以不太容易破產(chǎn)，而信托公司是有可能會(huì)破產(chǎn)的。

　　“帶著鎖鏈去跳舞”

　　在《慈善法》出臺(tái)前，已有公益信托存在。2001年出臺(tái)的《信托法》規(guī)定：“公益信托的設(shè)立和確定其受托人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)公益事業(yè)的管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)�！比欢�，對(duì)于什么是“有關(guān)公益事業(yè)的管理機(jī)構(gòu)”，法律并未明確規(guī)定。也就是說(shuō)，由于缺乏管理部門(mén)的審批，15年來(lái)，公益信托“獨(dú)守冷宮”。

　　早在2008年，長(zhǎng)安信托曾取得歷史性突破，在汶川地震的背景下，經(jīng)陜西省民政廳批準(zhǔn)，做成了全國(guó)首款公益信托“長(zhǎng)安信托?5.12抗震救災(zāi)公益信托計(jì)劃”。不過(guò)，在此之后，長(zhǎng)安信托依據(jù)這一模式多次試水公益信托，均難以突破。

　　為此，長(zhǎng)安信托改變策略。2013年，長(zhǎng)安信托與西安交大基金會(huì)合作設(shè)立“長(zhǎng)安信托·獎(jiǎng)學(xué)金公益信托”，讓后者作為執(zhí)行人，實(shí)施公益項(xiàng)目。公益信托審批時(shí)，向基金會(huì)的上級(jí)主管機(jī)構(gòu)——陜西省民間組織管理局申請(qǐng)并獲批準(zhǔn)，后續(xù)又以該模式復(fù)制一單公益信托，由此將公益信托審批的難點(diǎn)突破了。

　　陜西的嘗試畢竟限于局部地區(qū)，難以輻射全國(guó)。新誕生的慈善信托在全國(guó)層面突破了這一難題——將民政部門(mén)作為慈善信托的業(yè)務(wù)主管部門(mén)定了下來(lái)。

　　長(zhǎng)安信托公益辦公室負(fù)責(zé)人上官利青表示，慈善信托除突破了公益信托審批難的困境外，也希望能進(jìn)一步延續(xù)公益信托可以公開(kāi)公募、資金沒(méi)有起點(diǎn)限制的優(yōu)勢(shì)，同時(shí)明確稅收優(yōu)惠政策，才能賦予慈善信托真正的活力，從而更好地滿(mǎn)足捐贈(zèng)人/委托人的需求，使更多的資金進(jìn)入公益領(lǐng)域，促進(jìn)公益事業(yè)的發(fā)展。

　　不少業(yè)內(nèi)人士指出，《信托法》中，公益信托的受托人較為寬泛，既可以是法人，也可以是自然人；《慈善法》規(guī)定，慈善信托受托人“可以由委托人確定其信賴(lài)的慈善組織或者信托公司擔(dān)任”，但并未規(guī)定其他機(jī)構(gòu)不能成為受托人；而《通知》將慈善信托的受托人限制為慈善組織和信托公司兩類(lèi)機(jī)構(gòu)，與前述法律存在沖突。

　　“我們還在創(chuàng)新，有時(shí)候創(chuàng)新增加了成本，但是沒(méi)有辦法，我們都是在不完美的制度背景下，帶著鎖鏈去跳舞�！� 趙廉慧說(shuō)。

　　會(huì)不會(huì)免稅？

　　《慈善法》在規(guī)定，慈善信托未按先關(guān)規(guī)定報(bào)民政部門(mén)備案的，不享受稅收優(yōu)惠。那么，如果依法備案是否可以享受稅收優(yōu)惠？目前的答案是不確定。

　　“稅收優(yōu)惠政策一直沒(méi)有落地。我們?nèi)�勸說(shuō)或引導(dǎo)捐贈(zèng)人來(lái)支持慈善信托，其實(shí)是非常困難的�！鄙虾Ｊ姓鎼�(ài)夢(mèng)想公益基金會(huì)副秘書(shū)長(zhǎng)朱秋霞說(shuō)，“因?yàn)椴荒苤苯用舛悾�目前捐�?zèng)人參與慈善信托的成本沒(méi)有降低，甚至比捐贈(zèng)成本還高�！�

　　若有大額捐贈(zèng)進(jìn)入到慈善信托領(lǐng)域，發(fā)票怎么開(kāi)？有信托公司負(fù)責(zé)人介紹，目前有兩種做法，一是資金先捐給基金會(huì)，由基金會(huì)開(kāi)具捐贈(zèng)發(fā)票；二是先進(jìn)入信托，再把資金給到基金會(huì)，基金會(huì)跨過(guò)信托公司給委托人開(kāi)發(fā)票�！斑@兩種方式目前都不明朗，都有一些創(chuàng)新的意味，是否可以普及，還要打一個(gè)問(wèn)號(hào)”。

　　北師大法學(xué)院講師馬劍銀認(rèn)為，《慈善法》之所以設(shè)慈善信托，而非其他“慈善+信托”的方式，就是因?yàn)榇壬菩磐袘?yīng)具備稅收優(yōu)惠制度。

　　然而，北京大學(xué)非營(yíng)利組織法研究中心金錦萍認(rèn)為，由于慈善法規(guī)定的慈善信托在規(guī)則上并不充分，與民事信托之間的差異不大，所以按照《慈善法》設(shè)立慈善信托，不意味著就能獲得稅收優(yōu)惠。不能既希望信托設(shè)立和監(jiān)管環(huán)節(jié)便利，又能獲得稅收優(yōu)惠。要獲得稅收優(yōu)惠，還應(yīng)符合財(cái)稅部門(mén)的標(biāo)準(zhǔn)，并受到嚴(yán)格監(jiān)管，充分披露信息，達(dá)成權(quán)利和義務(wù)的對(duì)等。

　　非貨幣類(lèi)慈善信托呼之不出

　　早在2013年，有7家機(jī)構(gòu)與真愛(ài)夢(mèng)想達(dá)成合作意向，希望捐贈(zèng)股權(quán)或股權(quán)收益權(quán)，后國(guó)投泰康信托介入，試圖打造權(quán)益類(lèi)公益信托，因法律與政策限制難以落地。

　　今年9月1日，雙方聯(lián)合率先推出的首單慈善信托產(chǎn)品，為現(xiàn)金類(lèi)信托。朱秋霞表示：“我希望盡快完善慈善信托備案制度，建立信托財(cái)產(chǎn)登記制度，滿(mǎn)足開(kāi)展非貨幣類(lèi)財(cái)產(chǎn)慈善信托的需求�！�

　　馬劍銀認(rèn)為，目前沒(méi)有辦法解決股權(quán)、股權(quán)收益權(quán)以及不動(dòng)產(chǎn)設(shè)立信托的難題，關(guān)鍵還在慈善行政部門(mén)沒(méi)有這個(gè)能力，無(wú)法解決慈善信托的稅收優(yōu)惠問(wèn)題，或者說(shuō)沒(méi)有能力推動(dòng)財(cái)稅部門(mén)去積極改進(jìn)稅收優(yōu)惠制度。

　　“因此，慈善行政部門(mén)就會(huì)以管理基金會(huì)的方式來(lái)管理信托，這種方式比較順手熟悉，就會(huì)要求慈善信托安全保險(xiǎn)，只做現(xiàn)金不做其他�！瘪R劍銀說(shuō)，“基金會(huì)、信托公司、學(xué)者等不妨以各種方式去呼吁，使信托回歸本質(zhì)，強(qiáng)調(diào)非現(xiàn)金信托，使得信托在慈善領(lǐng)域發(fā)揮更重要的作用�！�

　　對(duì)非貨幣類(lèi)慈善信托的前景，徐永光極為看好。他舉例，牛根生在瑞銀信托設(shè)立的慈善信托都是資產(chǎn)與有價(jià)證券，在有生之年，收益的51%給基金會(huì)，49%給家屬。天年過(guò)去之后，全部受益歸基金會(huì)。

　　“只有這樣的方式，才有可能讓巨額財(cái)產(chǎn)進(jìn)入慈善領(lǐng)域。非貨幣類(lèi)資產(chǎn)能進(jìn)入慈善信托，中國(guó)慈善信托才可能有大的發(fā)展。我的預(yù)測(cè)是一定會(huì)有突破的�！毙煊拦獗硎荆�“未來(lái)10年，會(huì)出現(xiàn)大量的家族信托，慈善信托規(guī)模整體上可望達(dá)到1萬(wàn)億元�！�

　　慈善信托會(huì)帶來(lái)增量

　　在北京大學(xué)社會(huì)學(xué)系博士章高榮看來(lái)，慈善信托的獨(dú)特優(yōu)勢(shì)體現(xiàn)為“沒(méi)有門(mén)檻”。首先，慈善信托采用備案制，門(mén)檻較低，沒(méi)有資金支出限制，也沒(méi)有管理費(fèi)限制；其次，設(shè)立慈善信托目前沒(méi)有業(yè)務(wù)主管單位的門(mén)檻，這也是優(yōu)勢(shì)。

　　不過(guò)他也認(rèn)為，慈善信托雖然有利于資產(chǎn)的長(zhǎng)期保存，但目前缺乏信托登記制度，這是下一步需要推動(dòng)的。

　　中國(guó)扶貧基金會(huì)秘書(shū)長(zhǎng)助理丁亞?wèn)|把慈善信托視為基金會(huì)籌款工作的增量。

　　“我們希望通過(guò)慈善信托的開(kāi)展，與高凈值人群慈善、家庭財(cái)富管理結(jié)合，拓展我們現(xiàn)有捐贈(zèng)量和捐贈(zèng)合作伙伴的界限，為需求越來(lái)越大的高凈值人群慈善提供服務(wù)，這是最大的意義�！倍�亞?wèn)|說(shuō)。

　　清華大學(xué)教育基金會(huì)副秘書(shū)長(zhǎng)王丹認(rèn)為慈善信托為有意愿支持公益事業(yè)的潛在捐贈(zèng)方提供了一種新的方式。

　　以往，有能力做高額捐贈(zèng)的高凈值人群有可能對(duì)于在基金會(huì)設(shè)立留本基金的孳息收益不甚滿(mǎn)意，轉(zhuǎn)而采取自己在市場(chǎng)上運(yùn)作這筆資金，再將增值的利潤(rùn)捐贈(zèng)出來(lái)，雖然看似運(yùn)作收益高了，但這樣也變相減少了本可以一次性進(jìn)入公益領(lǐng)域的捐贈(zèng)數(shù)量，同時(shí)持續(xù)捐贈(zèng)利潤(rùn)也具有很強(qiáng)的不確定性。

　　現(xiàn)在有了慈善信托，潛在捐贈(zèng)人可以將這筆資金作為信托財(cái)產(chǎn)而直接進(jìn)入到公益慈善領(lǐng)域，特別是如果配套細(xì)則能再將以不動(dòng)產(chǎn)和有價(jià)證券等作為信托財(cái)產(chǎn)的慈善信托激活，“這對(duì)中國(guó)慈善事業(yè)來(lái)說(shuō)將是很大的增量”。 文/本報(bào)記者 顧磊